21世纪法学研究生参考书系列•刑法分则的解释原理.pdf

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书籍描述

编辑推荐
《21世纪法学研究生参考书系列•刑法分则的解释原理(第2版)(套装上下册)》为“十一五”国家重点图书出版规划。

作者简介
张明楷,1959年生,湖北仙桃人。1982年毕业于湖北财经学院(现中南财经政法大学)法律系。曾是日本东京大学客员研究员、日本东京都立大学客员研究教授、德国波恩大学高级访问学者和中南政法学院(现中南财经政法大学)教授。现为清华大学法学院教授、博士生导师,冲国人权研究会常务理事、中国法学会理事、中国刑法学研究会副会长、中国警察法学研究会副会长。
独著《犯罪论原理》(1991年版)、《刑事责任论》(1992年版)、《刑法的基础观念》(1995年版)、《市场经济下的经济犯罪与对策》(1995年版)、《刑法学》(1997年第1版、2003年第2版、2007年第3版)、《未遂犯论》(1997年版)、《刑法格言的展开》(1999年第1版、2003年第2版)、《外国刑法纲要》(1999年第1版、2007年第2版)、《刑法学(教学参考书)》(1999年版)、《法益初论》(2000年第l版、2003年修订版)、《刑法的基本立场》(2002年版)、《刑法分则的解释原理》(2004年第1版、2011年第2版)、《全国高等教育自学考试指定教材·刑法学》(2006年版)、《诈骗罪与金融诈骗罪研究》(2006年版)、《刑法学教程》(2007年第1版、20lO年第2版)、《罪刑法定与刑法解释》(2009年版)、《犯罪构成体系与构成要件要素》(2010年版)、《全国高等教育自学考试指定教材·刑法原理与实务》(2010年版)、《刑法原理》(2011年版);译《日本刑法典》(法律出版社1998年第1版、2006年第2版);在《中国社会科学》、《法学研究》、《中国法学》等刊物上发表学术论文400余篇。

目录
第一章 解释原理与解释方法/7
一、解释主体/7
二、解释目标/27
三、解释态度/34
四、解释方法/47
五、解释理由/57
六、解释技巧/88

第二章 分则与总则/109
一、分则与总则的关系/109
二、总则对分则的指导/112
三、分则对总则的例外/150
四、分则与总则的协调/157

第三章 “……的,”与“处……。”/168
一、“……的,处……。”表述罪刑规范/168
二、“……的,”标示罪状的表述完结/110
三、“……的,”与罪名的关系/115
四、“……的,”与犯罪构成的关系/181
五、“处……。”标明法定刑/196

第四章 防止漏洞与减少对立/209
一、漏洞与包容的不可避免性/209
二、避免不应有的漏洞/214
三、减少不必要的对立/243

第五章 避免矛盾与保持协调/283
一、避免矛盾与保持协调的必要性/283
二、矛盾现象的分析/286
三、保持协调的方法/311

第六章 保护法益与违法要件/340
一、犯罪的实体/340
二、法益的概念/344
三、法益对违法构成要件解释的指导/352
四、法益变更对违法构成要件的影响/375

第七章 客观要素与主观要素/384
一、犯罪成立要素的分类/384
二、客观要素与主观要素的确定/387
三、主观要素明示客观要素的内容/403
四、客观要素标示主观要素的内容/406
五、客观要素与主观要素的关系/407

第八章 主观的超过要素与客观的超过要素/414
一、主观要素与客观要素的对应限度/414
二、主观的超过要素/416
三、客观的超过要素/413

第九章 单一行为与复数行为/491
一、区分意义/491
二、基本分析/498
三、争议问题/512
四、实践误区/525

第十章 “非法”与“违反”/533
一、“非法”与“违反”概述/533
二、“非法”/534
三、“违反”/542
四、“非法”与“违反”的并用/561

第十一章 表述顺序与行为结构/565
一、表述顺序与行为结构的关系/565
二、分则条文有明文规定的情形/568
三、分则条文无明文规定的情形/572

第十二章 抽象的升格条件与具体的升格条件/587
一、法定刑升格条件/587
二、抽象升格条件的内容/589
三、升格条件的认识/604

第十三章 注意规定与法律拟制/622
一、注意规定的概念与特点/622
二、法律拟制的概念与特点/631
三、区分意义与区分方法/640
四、争议条文的分析/644
五、相关质疑的回应/672

第十四章 普通法条与特别法条/683
一、法条竞合概述/683
二、特别关系的确定/686
三、特别关系的处理原则/702
四、特别法条的适用前提/714
五、特别法条内容不周全的处理/721

第十五章 并列与包容/740
一、构成要件要素的规定方式/740
二、并列/742
三、包容/758
四、疑难问题分析/769

第十六章 用语的统一性与用语的相对性/775
一、用语的统一性/775
二、用语的相对性/778
三、争议概念辨析/796

第十七章 普通用语的规范化与规范用语的普通化/806
一、普通用语与规范用语概述/806
二、普通用语的规范化/811
三、规范用语的普通化/822
主要参考书目/834
刑法条文索引/839
第一版后记/850
第二版后记/851

文摘
也就是说,具体的事实及其涵摄问题的存在使得一条法律规范的涵义空间只能通过与这一事实相结合才能被评价和精确化。这种情况下,‘在法律规范的适用范围内新的,事先未曾预见的事实的出现’可能会引起法律概念的发展。”①换言之,刑法是在以固定的文字表述应对变化的生活事实,刑法适用者不可能改变生活事实,只能不断发现固定的文字表述的新的含义。刑法的固定表述又是正义的文字表述,刑法适用者不能放弃正义,只能对刑法条文做出符合文理与正义的解释。活生生的正义在不同的案件中表现为不同的要求,刑法适用者面对每一个新的案件都必须通过新的解释实现正义的要求。所以,任何一种解释的正确性都是暂时的,而不是永久的。在国外,对于某个问题而言,50年前采取肯定说、30年前采取否定说、10年前采取折中说、现在重新回到肯定说或者否定说之类的现象,并不罕见。解释者每时每刻关注的问题应当是,哪一种解释“现在”是正确的。换言之,现在是合理的解释,在过去完全可能是不合理的;反之亦然。这正是刑法永远需要解释的原因。有的国家刑法制定了上百年(如日本),百年来,无数的学者、法官、检察官、律师都在解释刑法;而且,只要该刑法没有废止,还将继续解释下去。所以,一部刑法典存在一百年,就需要解释一百年;实施一千年,就需要解释一千年。概言之,法律条文的含义总是在不断变化,各种学说并非永远正确或者永远错误。任何一种解释结论的正义性,都只是相对于特定的时空、特定的生活事实而言,生活事实的变化总是要求新的解释结论。但是,之所以产生司法解释,一个重要原因是,刑法理论对某个问题有争议,下级司法机关不知道适用哪一种理论,于是由司法解释确定一种“合理的解释”。但是,这样做的结局必然是导致刑法的含义固定化、封闭化。

内容简介
《21世纪法学研究生参考书系列•刑法分则的解释原理(第2版)(套装上下册)》作者基于“心中永远充满正义,目光不断往返于规范与事实之间”的解释理念,站在客观解释论的立场,就刑法分则解释中的若干问题展开了深入细致的研究,得出了富有新意的结论,这些问题是:解释原理与解释方法、分则与总则,“……的”与“处……”。防止漏洞与减少对立、避免矛盾与保持协调,保护法益与违法要件,客观要素与主观要素。主观的超过要素与客观的超过要素,单一行为与复数行为、“非法”与“违反”、表述顺序与行为结构,抽象的升格条件与具体的升格条件,注意规定与法律拟制,普通法条与特别法条,并列与包容,用语的统一性与用语的相对性,普通用语的规范化与规范用语的普通化。

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